Форс мажорные обстоятельства в юридической практике

24.01.2019

Шаг 3 Зафиксируйте договоренности

Если договорились о чем-то с заказчиком, фиксируйте это. Есть несколько вариантов.

Если новые условия не подходят, можно сделать следующее:

подписать соглашение о расторжении контракта по соглашению сторон;
расторгнуть контракт в одностороннем порядке. Он указан в контракте.

Если новые условия подходят, варианты такие:

подписать допсоглашение к контракту;
ничего не делать с контрактом, если позволяет срок.

Что происходит с оплатой при расторжении договора, зависит от контракта и от того, что вы успели сделать. Если ничего, заказчик не платит. Если закрыли какой-то этап, заказчик обязан его оплатить в сроки, которые указаны в контракте. Еще при расторжении контракта заказчик обязан вернуть обеспечение в течение 30 дней. Если покупали банковскую гарантию, банк не вернет комиссию за ее покупку. Теперь подробнее о каждом варианте.

Подписать дополнительное соглашение о новых условиях. Вариант подходит, если в контракте есть срок, а вы не успеваете выполнить заказ. При этом заказчик согласен на другое время, например, привезете стулья не в апреле, а августе.

Скорее всего, готовое соглашение вам даст заказчик, но обсудите с ним сроки. Есть два варианта:

привязать срок к отмене ограничительных мер из-за пандемии. Примеры фразы: «Стороны договорились, что Поставщик обязан совершить поставку товара не позднее 30 дней с момента окончания ограничений, введенных из-за распространения новой коронавирусной инфекции COVID-19 в Нижегородской области»;
зафиксировать точный срок. Пример фразы: «Стороны договорились, что Исполнитель обязан поставить товар не позднее 1 мая 2020 г.».

Точный срок — более рискованный вариант, потому что непонятно, когда восстановится привычный график работы. Но если ситуация не успокоится, по идее, можно подписать еще раз.

Оставить контракт как есть. Вариант подходит, если сроки контракта еще не закончились и вы сможете его выполнить.

Например, вы поставляете продукты питания в школы в течение всего 2020 года. Все поставки — только по запросу: запрос пришел, и у вас 5 рабочих дней на выполнение заказа.

Из-за ограничительных мер школы пока закрыты, поэтому прямо сейчас поставки не нужны и запроса от заказчика нет. Если осенью школы снова откроются, вы по этому же контракту продолжите поставки. В этом случае ничего менять в контракте не нужно.

Подписать соглашение о расторжении контракта по соглашению сторон. Заказчик может сам предложить отказаться от сделки, если есть проблемы с бюджетом или заказ уже не актуален. Например, заказчик решил, что не будет переносить празднование 9 Мая на другую дату.

Если заказчик отказывается от договора и вы на это согласны, убедитесь, что в соглашении указаны:

Причина расторжения — форс-мажор или по соглашению сторон. Пример фразы: «Стороны пришли к соглашению расторгнуть государственный контракт 1 апреля 2020 года № 1 от 01.01.2020, заключенный Сторонами по результатам проведения электронного аукциона, из-за обстоятельств непреодолимой силы и невозможности исполнения Контракта».
Нет претензий друг к другу. Пример фразы: «Стороны не имеют друг к другу каких-либо претензий, связанных с расторжением контракта».

Разорвать контракт в одностороннем порядке. У заказчика есть право расторгнуть договор в одностороннем порядке, без согласования с исполнителем. В каком случае заказчик может использовать это право, описано в контракте. Обычно так поступают, если исполнитель не выполняет свои обязательства.

У вас тоже есть право расторгнуть договор, но только в некоторых ситуациях. Их описывает гражданский кодекс, и там много нюансов — их лучше изучить с юристом в вашем конкретном случае.

Коротко о госзакупках

В России бюджетные учреждения и госкомпании не могут просто так взять и что-то купить. Чтобы деньги не тратились непонятно куда, и придумали систему госзакупок.

Система работает так:

Заказчику что-то нужно. Например, школа планирует заменить старую мебель. Он пишет техзадание на закупку — что именно нужно, в каком количестве, когда, в общем, все важные детали.
Определяет требования к исполнителю, например цену. У кого мебель самая дешевая, у того и купят.
Публикует объявление о тендере на сайте госзакупок. Объявление могут посмотреть все. Например, производители мебели, оптовые компании, которые мебель перепродают, и мебельные мастера. Каждый из них может предложить свой вариант, если он соответствует требованиям.
Для участия в тендере подают заявку. Ее можно подать только через электронную площадку, на которой проходит закупка.
Все заявки от исполнителей приходят заказчику в обезличенном виде. Это нужно, чтобы отбор зависел только от того, насколько заявка соответствует требованиям закупки.
В назначенный день проходят торги. Как определяется победитель, зависит от тендера. Например, если это электронный аукцион, критерий — низкая цена. Если конкурс — лучшие условия для заказчика. Тут уже может быть и цена, и опыт на рынке.
Как только победитель определится, площадка откроет имя исполнителя, а заказчик подпишет контракт. Дальше все просто: утром мебель, вечером деньги.

Есть два вида госзакупок: для бюджетных учреждений и для компаний с госучастием. Они работают по разным законам:

Закупки для бюджетных учреждений — это закупки, например, для государственных учреждений, госорганов и органов местного самоуправления, от детских садов до администрации президента. Они должны проводить закупки по 44-ФЗ.
Закупки компаний с госучастием — это закупки для таких корпораций, как «Газпром» или Почта России. Они опираются на 223-ФЗ.

В этой статье мы говорим о госзакупках по 44-ФЗ.

Что не относится к форс-мажору

На форс-мажор нельзя списывать предпринимательские риски — то есть все, что бизнес может заранее предположить и подготовиться к последствиям.

Форс-мажором не считается:

Изменение валютного курса, например, если закупка в долларах, и теперь товар стоит в два раза дороже. А таких денег уже нет.
Нехватка денег у исполнителя из-за сокращения спроса, кассового разрыва, повышения платы за аренду, роста налогов, кредитов, финансово-экономического кризиса.
Если подвели подрядчики, например внезапно завысили цену, отказались продавать товар, обанкротились, просто исчезли с радаров и не выходят на связь. Исключение — только если партнер подвел из-за форс-мажора.
Собственная оплошность. Например, забыли вовремя заказать зал, а он теперь занят или закрыт на ремонт.

Что нельзя и что можно отнести к форс-мажору

Предпринимательский риск — нельзя отнести к форс-мажору	Можно списать на форс-мажор
Изменился курс доллара, поэтому исполнителю невыгодно закупать товар по старой цене. Исполнитель просит повысить стоимость контракта или расторгнуть контракт	Исполнитель должен организовать запуск оборудования с помощью зарубежного специалиста, но из-за пандемии границы закрыты, поэтому исполнитель не может организовать запуск
Нужно отдавать кредит, а нечем, потому что из-за кризиса сократилось число клиентов. Из-за выплат по кредиту нет денег на выполнение контракта	Нужно провести мероприятие в честь Дня города, но власти выпустили указ и запретили его проводить
Поставщик поднял цены в три раза, а у исполнителя нет столько денег. К дедлайну по контракту исполнитель не успевает найти нового поставщика	Есть заказ на печать буклетов, но власти ограничили работу компаний на период пандемии, поэтому типографии не работают
Все машины вышли из строя, поэтому исполнитель не успевает привезти товар	Исполнитель — в середине цепочки: получает товар из Китая, комплектует своим товаром и отправляет заказчику. Исполнитель оплатил поставку, но товар не пришел, потому что в конкретной провинции действует режим карантина и подрядчик не может отправить товар
Исполнитель договорился закупить товар, но договор еще не подписал. А когда вернулся с договором, у поставщика нужного товара уже нет, потому что на него большой спрос	Нужно провести уборку помещений, а они закрыты указом властей

Предпринимательский риск — нельзя отнести к форс-мажору:

Изменился курс доллара, поэтому исполнителю невыгодно закупать товар по старой цене. Исполнитель просит повысить стоимость контракта или расторгнуть контракт.
Нужно отдавать кредит, а нечем, потому что из-за кризиса сократилось число клиентов. Из-за выплат по кредиту нет денег на выполнение контракта.
Поставщик поднял цены в три раза, а у исполнителя нет столько денег. К дедлайну по контракту исполнитель не успевает найти нового поставщика.
Все машины вышли из строя, поэтому исполнитель не успевает привезти товар.
Исполнитель договорился закупить товар, но договор еще не подписал. А когда вернулся с договором, у поставщика нужного товара уже нет, потому что на него большой спрос.

Можно списать на форс-мажор:

Исполнитель должен организовать запуск оборудования с помощью зарубежного специалиста, но из-за пандемии границы закрыты, поэтому исполнитель не может организовать запуск.
Нужно провести мероприятие в честь Дня города, но власти выпустили указ и запретили его проводить.
Есть заказ на печать буклетов, но власти ограничили работу компаний на период пандемии, поэтому типографии не работают.
Исполнитель — в середине цепочки: получает товар из Китая, комплектует своим товаром и отправляет заказчику. Исполнитель оплатил поставку, но товар не пришел, потому что в конкретной провинции действует режим карантина и подрядчик не может отправить товар.
Нужно провести уборку помещений, а они закрыты указом властей.

Можно ли не выплачивать кредит, сославшись на коронавирус?

Вопрос, который больше всего волнует наших соотечественников в сложившихся обстоятельствах: что делать с кредитами и можно ли не вносить очередные платежи, сославшись на эпидемию? Нет, нельзя.

На сегодняшний день известно, что правительства Чехии и Грузии предлагают своим гражданам отсрочку до трех месяцев по выплате кредитов и налогов в связи с режимом ЧС, вызванным пандемией коронавируса, но в России таких законов пока не принято.

Для ипотечников существует другой вариант отсрочить кредитные платежи. В соответствии с Федеральным законом от 1 мая 2019 г. № 76-ФЗ граждане, оказавшиеся в трудной жизненной ситуации, могут взять ипотечные каникулы, приостановив выплаты по ипотечному кредиту или уменьшив размер платежей на срок до 6 месяцев.

В любом случае, если в свете последних событий у вас возникли проблемы с выплатой кредита (например, вас отправили в неоплачиваемый отпуск), нужно как можно раньше обратиться в банк. Мы все понимаем, в какой нелегкой экономической ситуации сейчас оказались, и банки — не исключение. Есть вероятность, что с их стороны будут предприняты какие-то дополнительные меры, например оформлены «кредитные каникулы», но все это будет делаться в индивидуальном порядке.

Материал подготовлен на основе комментария эксперта:

Петр Гусятников — профессиональный юрист-практик более чем с 15-летним стажем работы в судах общей юрисдикции, арбитражных судах, мировых судах, а также в Верховном суде. Окончил Российскую академию адвокатуры и нотариата. В 2017 году основал свою юридическую компанию PG Partners.

Украинское право

Условия освобождения от ответственности за ненадлежащее исполнение договора предусмотрены статьями 617 Гражданского кодекса Украины и 219 Хозяйственного кодекса. Однако непосредственное значение в последнее время получило определение форс-мажора, которое содержит часть 2 статьи 14-1 Закона Украины «О Торгово-промышленной палате».

В свою очередь Регламент удостоверения Торгово-промышленной палатой Украины и региональными торгово-промышленными палатами форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) предусматривает, что для признания и подтверждения форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) предоставленные заявителем документы должны свидетельствовать о:

исключительности таких обстоятельств (носят исключительный характер и находятся за пределами влияния сторон);
непредсказуемости обстоятельств (их наступления и последствия невозможно было предугадать, в частности, на момент заключения соответствующего договора, перед сроком наступления обязательства или до наступления налогового долга);
неотвратимости (непреодолимости) обстоятельства (неизбежность события и/или его последствий);
причинно-следственной связи между обстоятельством/событием и невозможностью выполнения заявителем своих конкретных обязательств (по договору, контракту, соглашению, закону, нормативному акту, акту органов местного самоуправления и т. д.).

Украинский суд уже неоднократно занимал позицию, что установление форс-мажорных обстоятельств в договорных правоотношениях является именно компетенцией Торгово-промышленной палаты Украины, а следовательно сертификаты о наступлении обстоятельств непреодолимой силы являются их надлежащим доказательством. Однако такие доказательства оцениваются судами в их совокупности, и даже при наличии сертификата ТПП суды отказывают в применении этой защиты, если будут установлены, например, или фактическая (даже теоретическая) возможность выполнить хозяйственные обязательства, или возможность предвидеть наступление таких обстоятельств, на которые сторона ссылается как на основание освобождения от ответственности.

Очень интересна также позиция суда о невозможности ссылки на форс-мажорные обстоятельства при отсутствии соответствующей оговорки в договоре, если спор связан именно с договорными правоотношениями. При этом Верховный суд исходит из того, что субъекты хозяйствования в соответствии со статьей 219 Хозяйственного кодекса Украины имеют соответствующие знания и компетенции, чтобы предусмотреть в договоре те обстоятельства непреодолимой силы или события чрезвычайного характера, с которыми связывается наступление соответствующего последствия – освобождение от ответственности за нарушение обязательства.

Учитывая разнообразие подходов различных правовых систем, на практике при составлении внешнеэкономических договоров обобщенно используются следующие варианты вложения форс-мажорного предостережения:

Контракт содержит обобщающий перечень обстоятельств, с наступлением которых связывается освобождение от ответственности в случае невыполнения договора. Очень часто стороны используют устойчивые формулировки из международных конвенций, в частности ст. 79 Венской конвенции. В таком случае стороне, которая ссылается на действие обстоятельств форс-мажора, необходимо доказать, что определенное обстоятельство представляет собой препятствие вне контроля для стороны, или отвечает признакам форс-мажора в соответствии с правом, которое применяется по соглашению сторон в контракте.

Стороны договариваются о неисключительном перечне обстоятельств (так называемый catch-all clasue), которые освобождают стороны от ответственности.

Следовательно, при проектировании внешнеэкономического договора очень важно выбрать такую редакцию форс-мажорной оговорки, которая будет отвечать праву страны, которое регулирует правоотношения по контракту, правильно распределяет риски случайностей между сторонами и определяет порядок взаимодействия сторон, если такие обстоятельства будут иметь место. В противном случае форс-мажорное предостережение не будет иметь ожидаемого правового эффекта

Шаг 5 Если подписываете дополнительное соглашение о новых условиях

Если вы с заказчиком решили продолжить контракт, но на новых условиях, эти условия надо согласовать с госорганами.

За согласование отвечает заказчик; с кем именно будет согласовывать, зависит от него же. Например, муниципальное унитарное предприятие согласовывает с органами местного самоуправления. Здесь тоже понадобятся доказательства форс-мажора. Если все в порядке, вы подписываете с заказчиком дополнительное соглашение.

Если вы с заказчиком договорились о чем-то, но заказчику не согласовали изменения:

Исполнитель все равно обязан выполнить контракт сразу после снятия ограничительных мер.
Заказчик должен будет списать начисленные штрафы за период, пока исполнитель не мог выполнять контракт.

Но в таком случае свою позицию, скорее всего, вам придется отстаивать в суде или в ФАС. Поэтому лучше сразу собрать надежные доказательства и передать заказчику.

Это первый раз, когда внешнюю ситуацию разрешают использовать как форс-мажор

Моя компания работает в основном по государственным тендерам, коммерческих заказчиков практически нет. Мы проводим праздничные мероприятия в Москве, но бывает, что выезжаем и в другие регионы. Стараемся все делать под ключ: от заказа сувенирной продукции до организации выступления артистов — в общем, все, что нужно по контракту.

Мы участвуем в госзакупках с 2010 года, и это первый раз, когда власти разрешили использовать внешнюю ситуацию как форс-мажор. Поэтому пока непонятно, как все будет работать. Но уже плюс, что такая мера есть.

В кризисы 2008 и 2014 годов никаких послаблений для малого бизнеса не было. Поэтому в те годы многие предприниматели ушли с рынка организации мероприятий и уже не смогли возобновить бизнес.

В начале года мы успели провести три мероприятия. С середины марта, как и в других отраслях, начались проблемы. Государственные заказчики все отменили в марте и апреле, как сложится ситуация в мае, пока непонятно.

Один из контрактов, которые выиграли в этом году, — проведение мероприятий в честь Дня Победы. Думаем с заказчиком, что делать. Договоры с подрядчиками подписаны, но аванс я не платил. Из-за ситуации с коронавирусом, возможно, придется перенести.

Пока все заказчики мне писали и звонили сами. Решение по каждому контракту принимаем индивидуально. Если прописана конкретная дата или период, а мероприятие не проводим, подписываем допсоглашение. В других случаях хватает устных договоренностей. Обе стороны готовы к компромиссам. Что, в общем-то, неплохо.

Я не вижу, чтобы сократилось число тендеров, поток обычный. С начала 2020 года компания выиграла 8 тендеров и в 13 сейчас участвует. Все они со сроком до конца года, но мероприятия планируем на лето-осень.

Зато выигрывать стало немного проще. Все мероприятия оплачиваются постфактум, поэтому ты сначала вкладываешь свои деньги. Сейчас участвуют только те, кто накопил финансовую подушку и может ее тратить, пока нет поступлений. А таких немного.

Из-за отмены мероприятий, конечно, есть трудности. Я прикинул затраты на работу компании и зарплату сотрудников за месяцы простоя — это примерно 2,5 млн рублей. Надеюсь, что до конца года удастся компенсировать затраты и выйти на обычный режим работы.

За прошлый год я накопил финансовую подушку, и ее хватает до конца мая. Поэтому сейчас продумываю запасные варианты. Банкротить компанию не планирую. За годы работы мы накопили колоссальный опыт, и начинать все с нуля бессмысленно.

Шаг 2 Договоритесь с заказчиком об изменении условий

Следующий шаг — решить, как быть с заказом. Благодаря форс-мажору и поправкам в 44-ФЗ вы с заказчиком можете изменить:

Срок обязательства. Допустим, типографии закрыты и откроются только 1 мая. Поэтому печать буклета отложили на месяц.
Стоимость единицы товара или услуги. Например, по контракту исполнитель должен привезти антисептики по одной цене, теперь на них большой спрос, и поставщик увеличил закупочную цену в два раза. Поэтому исполнитель может попросить заказчика повысить стоимость всего контракта.

Повышение стоимости нельзя обосновать форс-мажором, но поправки в 44-ФЗ разрешают заказчику ее поменять на свое усмотрение. Поэтому как минимум можно такое обсудить.